【二次固定期限合同】連續(xù)訂立二次固定期限合同用人單位選擇權問題
【二次固定期限合同】連續(xù)訂立二次固定期限合同用人單位選擇權問題
合同法第十四條第二款規(guī)定,用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以訂立無固定期限勞動合同。有下列情形之一,勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的,除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外,應當訂立無固定期限勞動合同:(三)連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同,且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形,續(xù)訂勞動合同的。
連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同后,當勞動者主張訂立無固定期限勞動合同時,用人單位是否有“選擇權”?司法實踐中有兩種截然不同的適用意見,且方向背道而馳。司法實踐中有兩種意見:
第一種意見認為,勞動合同法規(guī)定無固定期限合同,引導企業(yè)和勞動者去建立無固定期限合同,本意是要鼓勵雙方建立長期、穩(wěn)定的勞動關系。用人單位與勞動者連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同后,且勞動者沒有違法違紀以及不能勝任工作的情況,只要勞動者提出訂立無固定期限勞動合同,用人單位必須無條件的與勞動者訂立無固定期限勞動合同,即用人單位這時不能終止勞動合同,否則屬于違法終止。
第二種意見認為,該條規(guī)定在“勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同”之前需具備三個條件:(1)連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同;(2)勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第(一)項、第(二)項規(guī)定的情形;(3)續(xù)訂勞動合同的?!秳趧雍贤ā返谑臈l第二款第(一)項、第(二)項均無“續(xù)訂勞動合同的”這個條件,滿足連續(xù)工作年限就必須訂立,第(三)項中增加了“續(xù)訂勞動合同的”這個條件,根據(jù)法條前后文意思應當是指前面兩次固定期限勞動合同終止后,雙方再次決定續(xù)訂勞動合同的,勞動者提出要求,則應當簽訂無固定期限勞動合同。如果用人單位不愿意再次“續(xù)訂勞動合同的”,則因為缺乏雙方共同的“續(xù)訂勞動合同的”意思表示,勞動合同終止,即使勞動者提出要求,也因不符合該條規(guī)定的條件而無法達到目的。另外,從法理上說,勞動合同也需基于雙方合意,合同期滿后,任何一方都有續(xù)訂與否的選擇權,不能強迫一方訂立勞動合同,用人單位選擇不續(xù)訂不宜通過立法予以剝奪。
目前司法實踐主流觀點是第一種意見。