與正常用工相比，單位辭退試用期內(nèi)員工比較容易，不想用就可以不用。但是，這里有個(gè)條件，那就是錄用條件必須清楚明了，否則可能構(gòu)成違法。邢銳蘭說，她所在公司吸取以往經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)修正了之前的做法，把“試用期出勤率不得低于95%”列為錄用新員工的一個(gè)前提。這個(gè)條件似乎很具體也很明白，但去年11月公司以該理由辭退她后，仍引起一場(chǎng)爭(zhēng)議。

邢銳蘭說，她在試用期第一個(gè)月休假5天履行了請(qǐng)假手續(xù)沒有曠工，不應(yīng)被辭退。公司稱，辭退她的原因并不是曠工。她說自己當(dāng)時(shí)已經(jīng)懷孕了，不應(yīng)被辭退。公司稱，她不及時(shí)告知懷孕的事實(shí)，按事假請(qǐng)假屬于不誠信。況且，公司棄用她也不是因?yàn)閼言羞@件事。

法院審理認(rèn)為，邢銳蘭在試用期內(nèi)休假均經(jīng)過審批，不存在違紀(jì)事實(shí)，公司以出勤天數(shù)少將其辭退的理由缺乏合理性支撐。鑒于邢銳蘭正處于孕期，法院于9月4日終審判令公司繼續(xù)履行勞動(dòng)合同。

試用一月休假五天  公司決定予以辭退

邢銳蘭說，她所在的公司是一家專業(yè)從事技術(shù)開發(fā)、轉(zhuǎn)讓和咨詢的科技企業(yè)。2018年10月，通過公司發(fā)布的招聘公告，她參加了竟聘考核，并最終被錄用。

“當(dāng)時(shí)的情況是這樣的：2018年10月15日，公司以電子郵件方式，向我發(fā)送入職通知書?！毙箱J蘭說，當(dāng)年10月22日，她到公司辦理入職手續(xù)。當(dāng)天，公司與她簽訂即日起至2021年10月21日的勞動(dòng)合同。

合同約定，邢銳蘭擔(dān)任需求分析崗位工作，月薪15000元，試用期截止日期為2019年1月21日。此后，她到達(dá)項(xiàng)目部駐場(chǎng)工作。

入職后，邢銳蘭于2018年11月1日請(qǐng)病假一天，并經(jīng)公司批準(zhǔn)。此后，她又因事請(qǐng)假，分別在2018年11月8日休假一天、13日休假半天、16日休假一天、19日休假半天、22日休假一天，合計(jì)5天。

由于這些休假發(fā)生在入職第一個(gè)月內(nèi)，而且是在試用期間，所以，公司在2018年11月23日向邢銳蘭送達(dá)《試用期不符合錄用條件的通知》。

通知內(nèi)容是：你好！感謝入職一個(gè)月來對(duì)公司的付出，現(xiàn)在非常抱歉地通知你，在本月的試用期中，你未達(dá)到《員工手冊(cè)》中關(guān)于出勤率不能低于95%的規(guī)定。現(xiàn)正式提前3天通知你：不能再合作了！你可于11月28日來公司總部辦理離職手續(xù)。屆時(shí)，公司將會(huì)給你開具離職證明。

“在入職前的2018年10月10日，北京婦產(chǎn)醫(yī)院已確認(rèn)我已懷孕7周3天，且為早孕活胎?！毙箱J蘭說：“公司辭退我時(shí)，我正處于懷孕期。礙于情面，我不好意思說自己懷孕了，所以，就按事假請(qǐng)假了?！?/span>

因此，邢銳蘭不同意解除勞動(dòng)合同并提出質(zhì)疑，向公司發(fā)出電子郵件進(jìn)行交涉。

出勤率低能否解聘  爭(zhēng)議雙方各執(zhí)一詞

針對(duì)邢銳蘭提出的疑問，公司回復(fù)兩封郵件并解答如下：

第一封郵件的內(nèi)容是：《員工手冊(cè)》明確規(guī)定，試用期員工出勤率不得低于95%。公司辭退你并非因你無故曠工。由于經(jīng)常性請(qǐng)假會(huì)影響你在公司的年終評(píng)分，公司也不允許這種情況發(fā)生，所以，決定解除你的勞動(dòng)合同。你要求的書面通知，公司認(rèn)為沒必要了，電子郵件同樣具有效力。你10月份的工資已經(jīng)發(fā)放，請(qǐng)查一下賬戶信息并及時(shí)到總部辦理離職手續(xù)。

第二封郵件稱：就《員工手冊(cè)》效力問題，經(jīng)項(xiàng)目執(zhí)行反饋，進(jìn)項(xiàng)目當(dāng)天已經(jīng)給你講過，并且讓你拿回去自己看，上面還有你的親筆簽名。公司的態(tài)度是：試用期出勤率不達(dá)標(biāo)是硬性規(guī)定，不能討價(jià)還價(jià)。懷孕也不是不能辭退你的通行證，在不符合崗位要求的前提下，任何人都可以辭退。你可以咨詢相關(guān)專業(yè)人員，公司并不是因?yàn)槟銘言卸o退，而是因?yàn)槟阍囉闷诔銮诼什贿_(dá)標(biāo)。感謝理解！

邢銳蘭認(rèn)為，按照法律規(guī)定，女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的，用人單位不得解除勞動(dòng)合同，公司以其在試用期內(nèi)不符合錄用條件為由解除勞動(dòng)合同既違反法律規(guī)定，又違反合同約定，屬于違法解除。此外，公司并未將《員工手冊(cè)》有效送達(dá)她本人，相關(guān)規(guī)定對(duì)其沒有法律效力。

辭退原因不盡合理   法院判令履行合同

仲裁裁決支付邢銳蘭的請(qǐng)求之后，公司向法院提起訴訟，請(qǐng)求判決不再繼續(xù)履行勞動(dòng)合同。其理由是：《員工手冊(cè)》制訂過程民主科學(xué)、已向邢銳蘭公示并經(jīng)其本人簽字確認(rèn)，應(yīng)對(duì)其生效?！霸囉闷诔銮诼什坏玫陀?5%”的規(guī)定，符合公司經(jīng)營(yíng)實(shí)際，應(yīng)予支持。邢銳蘭隱瞞懷孕事實(shí)，請(qǐng)假理由為事假、病假，是在欺騙公司。

對(duì)于雙方有爭(zhēng)議的證據(jù)，法院審查認(rèn)為，根據(jù)公司提交的2016年第一次職工大會(huì)會(huì)議決議、職工代表大會(huì)會(huì)議決議、2016年8月、9月代發(fā)工資流水明細(xì)和2017年1月9日郵件截屏，能夠證明《員工手冊(cè)》的制定經(jīng)過民主程序。

公司提交的《員工手冊(cè)》載有如下內(nèi)容：“在試用期內(nèi)，以下情形均將被視為不符合錄用條件：試用期內(nèi)出勤率低于95%、遲到早退累計(jì)達(dá)三次（或以上），或有曠工現(xiàn)象的……”

法院認(rèn)為，從制度上看，公司解除邢銳蘭所依據(jù)的制度是《員工手冊(cè)》，但公司提交的證據(jù)無法證明其已經(jīng)向邢銳蘭進(jìn)行公示，該制度對(duì)邢銳蘭不發(fā)生效力。

從事實(shí)審查上看，勞動(dòng)者嚴(yán)重違反用人單位規(guī)章制度的，用人單位可以解除或終止勞動(dòng)合同，是否違紀(jì)及違紀(jì)是否嚴(yán)重，應(yīng)以勞動(dòng)者本人有義務(wù)遵循的勞動(dòng)紀(jì)律及勞動(dòng)法規(guī)所規(guī)定的限度或用人單位內(nèi)部勞動(dòng)規(guī)則關(guān)于嚴(yán)重違紀(jì)行為的具體規(guī)定作為衡量標(biāo)準(zhǔn)。本案中，邢銳蘭所有休假均履行了請(qǐng)假手續(xù)，且通過了公司審批，不存在曠工行為。在此情況下，公司對(duì)其適用有“試用期期間出勤率不得低于95%”的規(guī)定缺乏合理性支撐，法院對(duì)此不予以積極評(píng)價(jià)。

此外，公司在向邢銳蘭送達(dá)解除通知時(shí)，邢銳蘭正處于孕期，按照法律規(guī)定不能解除勞動(dòng)合同。而公司反其道而行之，顯然構(gòu)成違法解除勞動(dòng)合同。依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第48條、《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問題的解釋》第13條之規(guī)定，判決撤銷公司對(duì)邢銳蘭做出的解除勞動(dòng)合同通知，并繼續(xù)履行與邢銳蘭的勞動(dòng)合同。

公司不服判決提起上訴，近日，二審法院終審判決駁回上訴，維持原判。