是還是合作關(guān)系
仲裁委：董事也可成為公司員工

【案情介紹】

王某2006年入職北京一家公司并擔任高管職務，雙方簽訂了勞動合同，2009年勞動關(guān)系解除。此后，王某出國深造。2014年，王某回國后以董事的身份繼續(xù)參與公司的運營，但雙方未再簽訂勞動合同。王某主張與公司存在事實上的勞動關(guān)系。其依據(jù)有三：一是王某為公司董事。二是王某每天到公司工作并打卡考勤，按照公司的要求出勤，接受公司的勞動管理。三是公司每月向王某支付20000元工資。公司辯稱，雙方之間是合作關(guān)系并非勞動關(guān)系。其理由是：王某系公司董事，其不參與公司的日常經(jīng)管管理，雙方之間僅有一部分合作項目，公司按照項目進度向王某支付報酬。另外，王某雖然每天到公司打卡，但不是為了記錄考勤，公司是為了王某出入方便才給她制作了門卡。

【裁決結(jié)果】

王某與公司存在勞動關(guān)系。

【爭議焦點】

董事可不可以成為公司員工？

【法理評析】

現(xiàn)代公司法人的治理已經(jīng)實現(xiàn)了所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離，董事的專業(yè)化趨勢越來越明顯，漸漸成為專業(yè)的職業(yè)群體。董事在公司的身份究竟是什么？承擔著公司管理職能的董事是不是公司員工？對這些問題，需要從以下幾方面進行分析理解：

其一、就任職資格而言，所有具備勞動能力且年滿16周歲未達到退休年齡的自然人都可以成為勞動者。而董事的任職資格較為嚴苛，《公司法》第146條規(guī)定了5種不得擔任公司董事的情形，其中包括個人擔負數(shù)額較大的債務到期未清償、因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年等等。顯然，在法定退休年齡之前，所有董事都符合一名勞動者的條件。

其二、就建立關(guān)系的方式而言，勞動關(guān)系的建立基于用工主體的雙向選擇，簽訂勞動合同或者形成事實上勞動關(guān)系，其主要體現(xiàn)是提供勞動，收取報酬，適用規(guī)章，接受管理等，一旦自然人與用人單位建立勞動關(guān)系，自然人就取得了勞動者這一身份。而董事作為公司的管理者，其工作能力關(guān)乎整個公司和所有勞動者的發(fā)展，故董事的產(chǎn)生更多地體現(xiàn)了用人單位整體的選擇和決策，一般由股東會或職工代表大會選舉產(chǎn)生，或由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)委派。董事可以是職工代表大會選舉出來的勞動者，也可以是股東會選舉出來的股東，還可以是除本單位勞動者及股東之外的任何滿足董事任職資格的自然人。

其三、就關(guān)系存續(xù)期限而言，勞動者與單位的勞動關(guān)系存續(xù)期間是由勞動合同約定的，包括固定期限、無固定期限，以完成一定工作任務為期限。而公司可以通過公司章程規(guī)定董事的任期，但最長不能超過3年，可以連選連任。

其四、就權(quán)利義務而言，勞動者的權(quán)利義務主要是的強制性規(guī)定。譬如，《勞動法》第3條規(guī)定，勞動者享有平等、選擇職業(yè)、取得報酬、休息休假、安全衛(wèi)生、技能、福利及勞動爭議處理等8項權(quán)利。同時，勞動者需要履行完成勞動任務、提高職業(yè)技能、執(zhí)行勞動安全衛(wèi)生規(guī)程、遵守勞動紀律和職業(yè)道德等4項義務。

《勞動合同法》又將上述內(nèi)容規(guī)定為勞動合同的必備條款，使相應的權(quán)利義務更加明確地固定下來。

董事的權(quán)利主要為經(jīng)營決策權(quán)，對內(nèi)體現(xiàn)為執(zhí)行董事會決議和管理公司日常事務，對外體現(xiàn)為代表公司行使權(quán)利。董事的義務體現(xiàn)為：1.忠實和勤勉義務：應當忠實履行自身職責，維護公司利益，不得利用董事的地位犧牲公司利益而為自己或者第三人牟利，并盡到一個善良管理人的責任和合理注意。2.競業(yè)限制義務：董事不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動。3.私人交易限制：董事除公司章程規(guī)定或者股東大會同意外，不得同本公司訂立合同或者進行交易。 4.董事應出席董事會會議并對董事會的決議承擔責任。

其五、就報酬而言，勞動者的報酬依雙方約定，主要考量勞動者所付出勞動的性質(zhì)、強度、可替代性等方面的因素，不得違背同工同酬的原則，出現(xiàn)加班等特殊情況時也應補充支付相應報酬。董事的報酬則是由股東會、股東大會決定，所反映的主要是經(jīng)營管理者與投資者的利潤分享和風險分擔關(guān)系，一般是根據(jù)公司的經(jīng)營收益以年為周期支付，具有不確定性。

綜上，在一般情況下董事與公司之間不是勞動關(guān)系。但是我國法律并沒有禁止董事成為公司的勞動者，故董事在特殊情況下完全可以成為公司的勞動者。判斷董事是否同時具備勞動者身份時，主要考慮以下四點：一看合同，即看雙方是否簽訂了勞動合同。二看年齡，即看當事人是否已經(jīng)超過退休年齡。三看報酬，即看單位是否按照工資的發(fā)放周期和固定金額發(fā)放；四看工作內(nèi)容，與《聘用協(xié)議》相比是否從事了非董事職務的工作。